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Marge initiale : dernière ligne droite avant le lancement de la Phase 6 d’EMIR

Publié le 21 janvier 2022 à 16h11

CMS Francis Lefebvre    Temps de lecture 4 minutes

L’échange de marge initiale renforce la protection d’une partie à une transaction dérivée OTC non compensée centralement contre le risque de défaillance de sa contrepartie. L’obligation d’échange de marge initiale est mise en œuvre progressivement et l’ultime étape (Phase 6) sera lancée le 1er septembre 2022. De nombreux acteurs de dérivés (du buy-side essentiellement) sont concernés. L’International Swaps and Derivatives Association (ISDA) estime leur nombre à 775. Les entités concernées doivent s’atteler dès maintenant à la négociation de la documentation et anticiper la complexité juridique et opérationnelle liée à l’échange de marge initiale. Pour s’assurer que le marché applique l’obligation d’échange de marge initiale, les instances européennes projettent d’intensifier les contrôles au moyen d’un règlement délégué en cours d’élaboration.

Par Pauline Larroque, avocat counsel, CMS Francis Lefebvre

L’article 11 du règlement n° 648/2012 du 4 juillet 2012 sur les produits dérivés de gré à gré, les contreparties centrales et les référentiels centraux (EMIR) prévoit différentes techniques d’atténuation des risques systémiques liés aux dérivés non compensés en chambre de compensation. Depuis mars 2017, les parties à ces instruments financiers à terme doivent s’échanger de la marge de variation (variation margin). Il s’agit d’un collateral qui couvre le risque de fluctuation de la valeur de marché (marked-to-market) de la transaction dérivée tout au long de sa vie. En plus de cette marge de variation, EMIR prévoit un échange de marge initiale (initial margin) qui prend la forme d’un dépôt ségrégué auprès d’un dépositaire et qui ne peut être ni réutilisé ni réhypothéqué pendant toute la durée du dépôt. Cette marge initiale constitue une sur-collatéralisation, qui permet de couvrir la partie non défaillante contre la fluctuation des dérivés en cas de défaut de l’autre partie pendant le temps nécessaire pour liquider les positions ou les remplacer. Cette obligation d’échange de marge initiale est difficile à mettre en œuvre. Son entrée en vigueur a donc été étalée dans le temps, selon un calendrier en six phases, afin de laisser au marché le temps de s’y conformer. Elle a naturellement été appliquée en priorité aux plus gros acteurs.

Tandis que les phases 1 à 5 du calendrier sont déjà effectives, la Phase 6 entrera en vigueur le 1er septembre 2022. Elle concerne les entités...

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